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緊急采購面臨八大法律問題

來源:沈陽市政府采購中心 發布時間:2020-02-11 18:35
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????緊急采購面臨八大法律問題

2020年1月,湖北省武漢市爆發了新型冠狀病毒感染肺炎疫情(以下簡稱“疫情”),且疫情蔓延至全國其他地區。為保證防控工作的順利開展,從財政部到省市財政部門均針對疫情防控期間的政府采購活動出臺了相應的規范性文件。國浩成都辦公室就疫情防控形勢下政府采購的相關法律問題進行了分析。

關于“緊急采購”的問題

財政部辦公廳于2020年1月26日發布了《關于疫情防控采購便利化的通知》,各省市財政部門也相繼針對疫情防控期間的政府采購活動出臺了文件。

根據上述規范性文件可以確定,凡是使用財政性資金采購疫情防控工作有關貨物、工程和服務的,皆屬于《政府采購法》第八十五條“緊急采購”的情形。雖然“緊急采購”不適用政府采購相關法律法規,可不執行《政府采購法》規定的方式和程序,但筆者認為采購人應當注意以下法律風險:一是采購人應嚴格把控“疫情防控工作有關貨物、工程和服務”的范圍,切忌以疫情防控工作為名違反政府采購規定實施其他采購;二是采購人在“緊急采購”中加強疫情防控采購項目采購文件和憑據的管理,留存備查。

三是采購人在“緊急采購”中,如遇采購標的所涉價格畸高或畸低的,在采購前應當主動向監管部門請示匯報后再行采購。

關于未開、評標項目的問題

經查詢各省市政府采購官網后發現,各省市均針對疫情防控期間的政府采購活動發布了相關通知,比如四川省發布了《四川省財政廳關于疫情防控期間暫停政府采購開標評審活動的通知》,明確暫停政府采購項目的開標、評審、專家抽?。ê栌茫┕ぷ?。

筆者認為,就未完成開標、評標工作的政府采購項目按各自所屬地區的規定執行即可。

關于已開、評標,但未簽訂合同項目的問題

一是如采購任務未取消,則應依法繼續開展采購活動。根據《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》第一條,“延長2020年春節假期至2月2日(農歷正月初九,星期日),2月3日(星期一)起正常上班。”2月3日即為春節假期后的第一個工作日,采購人應從2月3日起恢復法定期間的計算,按《政府采購法》及《政府采購法實施條例》等法律法規的規定在法定期間內完成中標通知書發放、發布中標公告以及簽訂《政府采購合同》等程序性事項。否則,將承擔相應法律責任。

二是如采購任務取消,則依法廢標并發布公告。根據《政府采購法》第三十六條和第三十七條規定,采購人若認為由于目前的疫情防控工作導致采購目的已無法實現,決定取消采購任務的,則應立即作出廢標決定并及時發布公告,避免造成損失。

關于已開、評標,且已簽訂合同項目的問題

根據《政府采購法》第五十條規定,分為三種情形:

一是如果當前的疫情防控工作對已簽訂的政府采購合同的履行不產生影響,則采購人與中標、成交供應商之間仍應依法履行政府采購合同。

二是如果采購人認為由于目前的疫情防控工作將導致政府采購合同無法繼續履行,或繼續履行政府采購合同也無法實現采購目的,采購人應依法解除合同,以免造成損失。

三是如果采購人認為待疫情防控工作結束后可以繼續履行政府采購合同的,采購人也可與合同相對方協商簽訂相關《補充協議》。但值得注意的是,采購人仍應本著公平、公正和公開的原則與合同相對方簽訂《補充協議》,不可通過《補充協議》給予合同相對方不正當利益。

關于中標、成交供應商是否有權拒絕簽訂合同的問題

根據《政府采購法實施條例》第七十二條規定,由于供應商無正當理由拒不與采購人簽訂政府采購合同,應承擔相應法律責任,故對“正當理由”的理解和認定就成為判斷供應商拒絕簽訂政府采購合同是否合法的關鍵。

在實務操作中,財政部門往往是以《合同法》第一百一十七條關于“不可抗力”的定義來認定“正當理由”。

疫情作為一種突發性的傳染病事件,不僅當事人不能預見,而且具有專業知識的病毒學和醫學專家也無法預見。且疫情爆發至今,尚未有特效藥能有效治療或阻止其傳播,疫情符合不可抗力的定義。

綜上所述,筆者認為,如果中標、成交供應商認為目前疫情防控工作導致其已經無法履行政府采購合同,其可以拒絕簽訂政府采購合同。

關于中標、成交供應商是否有權解除合同的問題

根據《政府采購法》第四十三條規定“政府采購合同適用合同法。采購人和供應商之間的權利和義務,應當按照平等、自愿的原則以合同方式約定。”

《合同法》第九十四條第一款規定:“因不可抗力致使不能實現合同目的。”

根據上述規定,如果中標、成交供應商確因疫情防控工作導致其無法履行合同,則其有權解除《政府采購合同》。

關于政府采購合同當事人違約責任的問題

根據《合同法》第一百一十七條和《民法總則》第一百八十條規定,鑒于不可抗力作為法定免責事由,政府采購合同當事人因疫情造成的延遲履行等違約后果,通常不需要承擔民事責任。但還有四種例外情形:

一是疫情發生后簽訂的合同。合同當事人應當預見疫情對合同履行的影響,故合同當事人主張據此免責存在無法得到全部或部分支持的風險。

二是疫情與違約不存在因果關系。若疫情對履行合同未造成實質性影響,或者當事人的違約并非疫情導致。那么,違約方不得以疫情構成不可抗力為由主張免責。

三是疫情發生在遲延履行期間。若合同當事人在疫情發生前存在延遲履行行為,導致遲延履行期間遭遇疫情,那么該違約方不得以疫情構成不可抗力為由主張免責。

四是一方當事人導致的擴大損失。若一方當事人在疫情發生后,未采取適當的減損措施,導致損失擴大的,對于擴大部分的損失,該方當事人不得以疫情為由主張免責。

關于政府采購爭議解決時效性的問題

政府采購爭議解決方式所涉的詢問、質疑以及投訴程序都有嚴格的時效性要求,如采購人或代理機構必須在收到供應商的書面質疑后七個工作日內作出質疑答復等。

那么,疫情防控事件是否能作為上述程序所涉期限中止、中斷(參考《民事訴訟法》)以及延期的法定事由嗎?

筆者認為,由于政府采購法相關法律法規沒有就不可抗力對詢問、質疑以及投訴程序所涉期限是否造成影響作出規定。所以,不能作為法定事由。

此外,部分省市的政府采購官網也已就上述問題發布了相關文件,如上海市財政局發布的《關于疫情防控期間政府采購投訴舉報工作安排的通知》,明確了自文件發布之日起,上海市財政局不再現場接待外來人員辦理政府采購投訴舉報事宜,暫?,F場受理、質證等工作,相關業務改為網上辦理。


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